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被催生的外资并购新规

2018-10-29 12:36:05

一石激起千层浪。马云在两个月前扔下的一颗石头,在今天才激起真正的浪花。

今年6月,支付宝事件让VIE(协议控制)模式公之于众,接受大众审视。

8月25日,商务部发布了《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》(以下简称《规定》),正式将协议控制纳入监管范围。由此,在支付宝事件尘埃落定后,有关VIE模式的话题再次进入人们的视线。

被催生的外资并购新规

VIE(VariableInterestEntities,直译为可变利益实体),在国内被称为协议控制,是指在境外注册的上市公司与境内的业务运营公司相分离,境外的上市公司通过协议的方式控制境内的业务公司,业务公司就是上市公司的VIE(可变利益实体)。

初,VIE模式是中国互联企业在条件受限情况下,为获得外资或实现上市而产生的一种变通方式。自新浪通过该模式成功在美国上市后,该模式被多家互联企业所采用。近十几年来,除了互联企业,到境外上市的传媒、教育、消费类企业也纷纷采用这一模式。而随着VIE的风行,美国通用会计准则(GAPP)还专门针对该模式设计了VIE会计准则,允许在美国上市的公司合并其在中国协议控制下的企业报表,由此解决了困扰中国公司的财报难题。

实际上,VIE早已成为中国互联企业所普遍采用的一种模式。京东商城创始人刘强东就曾表示:我所知道的国内所有拿到融资的互联企业,包括上市和未上市的,全部是VIE模式,也包括京东商城。据不完全统计,从2000年至今,已经有250多家内资企业通过VIE模式实现境外上市。

正是因为有了VIE模式,中国互联企业有了利用外资实现快速发展的条件。但现在,这已不成为秘密。马云在支付宝股权风波中,以此为筹码,置对手于被动,却也让VIE模式瞬间公之于众。

随后,8月25日,商务部出台《规定》,这是在对《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度有关事项的暂行规定》(商务部公告2011年第8号)进一步完善的基础上所形成的。《规定》一共包含十二条,其中,第九条尤其受到关注:对于外国投资者并购境内企业,应从交易的实质内容和实际影响来判断并购交易是否属quo;纳入监管范围,对VIE模式有了一个明确的规定。9月1日,该规定正式开始实施。

VIE模式浮出水面后

在VIE模式中,境外离岸公司不直接收购境内经营实体,而是在境内投资设立一家外商独资企业,为国内经营实体企业提供垄断性咨询、管理等服务,国内经营实体企业则将其所有净利润,以服务费的方式支付给外商独资企业。同时,该外商独资企业还通过合同,取得对境内企业全部股权的优先购买权、抵押权和投票表决权、经营控制权。由于在我国互联业务(即电信增值业务)是禁止外资进入的,因此互联公司普遍以协议控制方式来实现外资融资。

两个月前,马云在转移支付宝股权时,所搬出的理由是VIE模式不安全,并放出狠话称:央行到现在还在问我们到底有没有协议控制。别人肯定有协议控制,我不管,别人犯法,我们不能犯法。此话一出,VIE模式被置于舆论的风口浪尖。

投资界很快表示出了担心。因为在VIE结构中,海外公司只是一个壳,它的价值只因与内资公司有长期协议而存在。如果此协议被终止,它会变得毫无价值。

7月份,中国互联企业在美国资本市场明显遇冷。有业内人士向表示,支付宝事件是造成这一遇冷现象的原因之一。当月在美国市场IPO的中国企业数量为零。盛大文学宣布暂停在纽约证交所融资2亿美元的IPO,迅雷在上市前夜突然决定将上市计划暂缓。而美国市场的投资人对中国企业的疑虑,以及盛大文学及迅雷推迟IPO的示范效应,在短期内还将使中国企业赴美上市继续保持低潮。来自清科研究中心的数据显示,2011年7月,共有30家中国企业在境内外资本市场IPO,合计融资37.79亿美元,平均每家企业融资1.26亿美元。与6月份相比,上市数量及融资额都有所下降,其中上市数量下降18.9%,融资额下降15%。

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